印发佛山市生态公益林建设和管理办法的通知

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知识产权法对计算机软件的保护(3)

王启莺律师


（二）计算机软件专利权的内容
涉及计算机程序的发明专利的主要权利内容包括人身权和财产权。
（1）、与人身权有关的软件专利权主要有：
①、署名权
署名权是指发明人或者设计人所享有的在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。
署名权是对发明人或者设计人的创造性劳动的一种精神鼓励，是发明人或者设计人所享有的一项重要权利，国际上著名的工业产权公约——《保护工业产权巴黎公约》要求每个成员国都赋予发明人或者设计人署名权。在我国，要求在专利文件中写明的发明人或者设计人必须是对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人。那些只负责组织工作、为利用物质条件提供方便或者其他辅助性工作的人都不能成为真正的发明人或者设计人。
对于计算机软件发明人的署名权，无论是非职务发明创造，还是职务发明创造，发明人或者设计人都有权在专利文件、计算机软件产品及其包装上署明自己的真实姓名、笔名或化名等，也有权在专利文件、计算机软件产品及其包装上隐匿自己的姓名。即使在职务发明创造中，软件专利的申请权等属于单位，也应由单位写明发明人的姓名。署名权的行使不受时间的限制，且未经专利权人的许可，其他人不得使用、仿冒署名，否则构成侵权。
②、标记权
标记权指的是专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。对于软件专利来讲，标注专利标记和专利号的主要作用是向公众表明该软件产品获得了专利的保护，而且是真实可查的。由此产生公示的效力，警告其他人不得擅自仿制，并作为其他人应该知道该软件产品受到专利保护的有力证据。
根据新修改的《专利法实施细则》第八十三条的规定，在专利产品或者该产品的包装上标明专利标记的，应当按照国务院专利行政部门规定的方式予以标明。因此，软件发明的专利权人在行使该项权利的时候应该按照规定标明软件专利的种类、专利号和授权日期等，便于公众了解专利的有关情况。但是，应该明确一点标记权是专利权人的权利而不是他的义务。
对于“依照专利方法直接获得的产品”是否可以在该产品或者其包装上标明专利标记和专利号的问题，从立法者的本意来看，回答应该是肯定的，但是为了区别于一般的产品发明，软件发明的专利权人应该注明该产品是采用专利方法制造而成的。
标明专利标记和专利号虽然是属于专利权人的权利，但是如果在软件专利实施许可合同明确约定了被许可人的相应权利，那么被许可人也可以在其软件专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。
（2）、因使用专利技术所产生的财产权
完成一项发明创造，通常需要发明人投入大量的人力和物力，而发明人经济利益的取得，则依赖于该发明专利的实施。为了鼓励发明人的积极性，并促进科技进步和经济发展，法律赋予了发明人或专利权人在一段时期内的对其发明创造的独占实施权。从本质上讲，专利权虽然是一种无形的财产权，但是在效力上同有形的财产权是相同的，即专利权具有类似于有形财产享有的独占性支配权，未经专利权人的许可，任何人不得实施其专利权的客体。
涉及计算机软件的发明专利作为专利的一种，其申请人和专利权人当然享有与其他发明专利权人同样的财产权利，这些财产权利主要包括以下几种：
①、独占实施权
专利权的实质就是一种实施发明创造的独占权，具有强烈的排他性。独占实施权是专利权人的一项最基本的权利，它包括制造权、使用权、许诺销售权、销售权以及进口权等。
我国《专利法》第11条规定，发明和实用新型专利权被授予后，除法律另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权许可，不得为生产经营的目的制造、使用、销售其专利产品，或者使用其专利方法，以及使用、销售依照该专利方法直接获得的产品。
②、转让权
转让权是申请人或专利权人将其专利申请权或专利权转移给他人所有的权利，是一种财产权。专利申请权和专利权的转移就是权利主体的变更，这种变更可以是因为法律事件的发生而依法直接产生，也可以跟普通财产权一样，依据权利主体的法律行为而发生变更。
转让权体现在立法上，就是法律允许专利申请权和专利权的转让。“转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。”
一般情况下，国务院专利行政部门的登记，不是转让合同成立的条件，专利申请权和专利权的转让不必经国务院专利行政部门的批准，只需要是当事人双方合意即可。但是，如果中国单位或者个人向外国人转让专利申请权或者专利权，必须经国务院有关主管部门批准。
专利权转让的主要包括出卖、赠与、投资入股等方式。
③、实施许可权
专利实施许可即专利权人授予被许可人实施其专利的权利，是专利权人实施其专利的一种方式。因此，“任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立书面实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。”但是，被许可人无权允许合同以外的任何单位或者个人实施该专利，除非专利权人在合同中约定被许可人可以许可他人实施专利。
（三）计算机软件专利权保护的限制
1、计算机软件专利权的保护期限和终止
由于专利权属于无形财产权，它不会自然消灭；它又是一种独占的、排他性的权利，为了维护社会公众的利益，不可能让它永远的存在下去，但是又不能使专利权人的利益收到很大的损害，以至于挫伤专利权人的积极性。所以，为了保持社会公众与专利权人之间的利益平衡，需要给专利权一个期限，这个期限不能太长也不能过短。
在1994年签订TRIPS协议中，对发明专利的保护期限规定为不少于自提交申请之日起的20年。为了紧跟国际上加强专利保护的趋势，我国现行的《专利法》规定发明专利权的期限为20年，自申请日起开始计算，此处的申请日，指的是专利申请在中国的实际申请日，而不包括优先权日。计算机软件专利权的期限也是如此。
专利权的终止是指专利权因为某种法律事实的发生而导致其效力的消失。导致专利权终止的法律事实有：
①、专利权的保护期限届满；
②、在保护期限届满前，专利权人没有按规定缴纳年费；
③、在保护期限届满前，专利权人以书面声明放弃其专利权。上述法律事实的发生同样可以引起计算机软件专利权的终止。
2、计算机软件专利权的权利限制
专利权是一种独占性权利，为了平衡社会公众同专利权人之间的利益冲突，世界各国都规定了一定对专利权具有限制性的内容，我国也不例外。
我国专利法对于专利权的限制主要表现在如下几个方面：
1、不视为侵权专利权的行为
《专利法》规定了四种不视为侵权专利权的情况，软件权利人同样也受到了约束：
其一、权利用尽
根据权利用尽原则，软件权利人开发、生产或经其许可生产的软件产品在投放到市场之后，任何人都可以不经软件权利人同意而使用、许诺销售或销售该产品，且不视为侵犯专利权。
其二、先用权
他人在软件专利申请日前已经开发、生产了相同的软件产品，或者已经做好了生产该软件产品的准备，并且仅在原有范围内继续生产、使用的，不视为侵犯专利权。
其三、临时过境
同我国签订了条约或有互惠关系的外国的运输工具为了自身需要而使用有关软件专利的，在临时或偶尔进入我国领土、领空或领水的情况下，不视为侵犯专利权。
其四、单纯为科学研究和实验而使用专利的不视为侵犯专利权
住房和城乡建设部


关于加强工程勘察质量管理工作的若干意见

建质[2008]231号


各省、自治区建设厅，直辖市建委（规划委、城乡建设交通委）：

　　近年来，我国工程勘察质量水平总体稳定，对确保建筑工程质量和效益发挥了重要作用。但是仍存在市场竞争不够规范、企业诚信不足、合理工期和费用得不到有效保证、勘察数据和文件造假、未严格执行工程建设强制性标准等问题。为切实加强工程勘察质量管理，进一步提高勘察质量水平，确保建筑工程质量安全，现提出如下意见：

　　一、充分认识工程勘察工作的重要性

　　工程勘察是工程建设的基础，其质量的优劣，直接影响后续建设环节的顺利进行，直接关系到建筑工程质量、投资效益和使用安全。切实保证工程勘察质量，是提高建筑工程质量水平的重要保障。随着我国各类工程建设持续快速发展，特别是一批投资规模大、结构体系和地质条件复杂的大型工程相继投入建设，工程勘察质量责任更加重大。各地建设主管部门和有关各方要从贯彻落实科学发展观的高度，进一步增强做好勘察质量管理工作的紧迫感和使命感，高度重视，扎实推进。

　　二、切实保证工程勘察工作的科学性

　　各类工程建设必须严格执行先勘察、后设计、再施工的基本建设程序，严格执行国家有关法律、法规和技术标准，精心勘察，科学勘察，确保勘察质量。要重视和加强规划、可行性研究等前期勘察分析工作，查明场地的工程与水文地质条件、周边环境对建筑工程的影响，确保勘察工作的科学性和可靠性。重大工程特别是地下工程和边坡工程，在施工过程中应强化动态监测，建立健全险情预警和响应机制，及时消除质量安全隐患和风险。

　　三、进一步加强工程勘察市场管理

　　工程勘察企业必须在资质证书规定的资质等级和业务范围内承接业务，不得允许其他单位或个人以本单位的名义承揽业务，不得转包和违法分包业务。建设单位不得将工程勘察项目委托给个人和不具备相应资质的单位。建设主管部门要采取有效措施，严厉查处挂靠、转包、违法分包以及无资质、超越资质承揽业务等违法违规行为，整顿市场秩序，净化市场环境。要逐步完善招投标管理制度，强化技术方案的主导作用，坚决制止擅自压缩勘察周期、片面追求低价中标等不良倾向。要加快诚信体系建设，强化诚信评估和不良记录管理，定期将违规企业和个人的不良记录向社会公示。

　　四、全面落实工程勘察有关各方质量责任

　　建设单位要为勘察工作提供必要的现场工作条件，保证合理的勘察周期，提供真实、可靠的勘察依据和相关资料，同时要充分利用城建档案资料。要严格执行国家收费标准，不得迫使勘察企业以低于成本价承揽任务。不得明示或暗示勘察企业违反工程建设强制性标准。

　　勘察企业要严格按照有关法律、法规和技术标准开展勘察工作，并对勘察质量全面负责。要按照《工程建设勘察企业质量管理规范》要求，建立健全内部质量管理体系和质量责任制度，强化现场作业质量和试验工作管理，保证原始记录和试验数据的可靠性、真实性和完整性，严禁离开现场进行追记、补记和修改记录。要对复杂场地条件和可能给工程造成危险的环境条件，作出必要说明。勘察文件须符合国家关于城建档案管理的要求。

　　施工图审查机构要对勘察文件中涉及工程建设强制性标准的内容严格把关，必要时可对现场作业原始记录和测试、试验记录等进行核查。审查不合格的勘察文件要及时退还建设单位并书面说明不合格原因，发现有关违反法律、法规和工程建设强制性标准的问题，应报建设主管部门。

　　工程设计、施工、监理企业发现勘察文件不符合工程建设强制性标准，存在质量安全问题和隐患的，要及时报告建设单位和有关部门。

　　五、建立健全工程勘察从业人员执业、上岗制度

　　要加快推动实施注册土木工程师（岩土）执业制度，全面推进岩土工程师队伍建设，切实落实个人质量责任。工程勘察项目负责人、审核人、审定人及有关技术人员应具有注册土木工程师（岩土）资格或相应技术职称。项目负责人要组织做好勘察现场作业工作并加强管理，必须对勘察过程中各项作业资料包括现场原始记录进行验收和签字，并对项目的勘察文件负主要质量责任。

　　工程勘察企业应加强职工技术培训和执业道德教育，提高勘察人员的质量责任意识。观测员、试验员、记录员、机长等现场作业人员应当接受专业培训，方可上岗。

　　六、着力强化工程勘察质量监督执法工作

　　各地建设主管部门要切实加强工程勘察质量监管，特别是对政府投资、建设场地条件复杂、技术要求高的工程，要加大监督检查力度、深度和频次。要加强对勘察企业质量管理程序的实施、人员资格、装备能力等情况的检查。要持续开展勘察质量专项治理工作，重点检查钻孔数量、深度等现场作业不符合规范要求和勘察方案，以及编造虚假数据等问题，注重根据施工中反映出的实际地质情况核查勘察成果质量。对于未按工程建设强制性标准和勘察方案进行勘察、弄虚作假等行为，要依法严肃处罚，情节严重的，吊销资质证书，并及时向社会公布。

　　七、积极推动工程勘察技术进步

　　各地建设主管部门要结合本地区实际，针对工程勘察面临的新风险、新问题，统筹安排，逐步加大对工程勘察基础研究、新技术开发应用的经费支持力度。要组织开展专项课题研究，集中力量解决带有普遍性的关键问题。同时采取有效措施，鼓励和引导勘察企业加大技术投入，加强技术储备和技术创新，提高质量安全的技术保障能力，促进行业技术进步和工程勘察质量整体水平的提升。要积极推动工程勘察质量保险制度，有效防范和化解工程技术风险。

中华人民共和国住房和城乡建设部
二○○八年十二月三十日